ВИДЫ ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ ИМУЩЕСТВОМ
В действующем российском законодательстве закреплен целый ряд видов доверительного управления имуществом, осуществляемого на основании договора.
Однако единой системы критериев выделения этих видов нет. Поэтому, говоря о них, можно отметить только отдельные признаки, по которым выделяется тот или иной вид доверительного управления, приобретающий специальный характер по отношению к доверительному управлению, основанному исключительно на положениях гл. 53 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).
К числу таких признаков относятся следующие.
1. Учреждение доверительного управления не собственником имущества, а другим лицом. Здесь имеются в виду случаи, когда доверительное управление учреждают лица, у которых в силу их правового статуса возникают обязанности по управлению имуществом другого лица и они передают исполнение этих обязанностей доверительному управляющему (ст. ст. 1014 и 1026 ГК РФ).
К числу таких случаев относится доверительное управление, учрежденное:
1) органом опеки и попечительства в отношении имущества подопечного (ст. 38 ГК РФ) или безвестно отсутствующего гражданина (ст. 43 ГК РФ);
2) нотариусом или исполнителем завещания в отношении наследственного имущества (ст. 1173 ГК РФ).
2. Объекты доверительного управления, выделяемые по критерию принадлежности определенному субъекту.
Примерами такого вида доверительного управления являются:
1) доверительное управление имуществом гражданина, находящегося под патронажем, его помощником (ст. 41 ГК РФ);
2) доверительное управление имуществом, составляющим целевой капитал некоммерческих организаций, т.е. денежными средствами, сформированными за счет пожертвований (ст. 2, п. 3 ст. 15 ФЗ от 30 декабря 2006 г. N 275-ФЗ "О порядке формирования и использования целевого капитала некоммерческих организаций").
3. Денежные средства как объекты доверительного управления вне зависимости от их принадлежности. Необходимость отдельного выделения этого вида доверительного управления связана со следующим.
Во-первых, деньги не могут быть самостоятельным объектом доверительного управления, за исключением случаев, предусмотренных законом (п. 2 ст. 1013 ГК РФ).
Во-вторых, доверительное управление денежными средствами по договору с физическими и юридическими лицами может осуществляться организациями, не являющимися кредитными, только на основании лицензии, выдаваемой в установленном федеральным законом порядке (ст. 7 ФЗ от 3 февраля 1996 г. N 17-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Закон РСФСР "О банках и банковской деятельности в РСФСР").
4. Выделение отдельных видов доверительного управления в качестве профессиональной лицензируемой деятельности. Это выделение осуществляется в основном опять же через характеристику объектов доверительного управления.
К таким видам доверительного управления, в частности, относятся:
1) доверительное управление денежными средствами и иным имуществом кредитными организациями (пп. 3 ч. 3 ст. 5 ФЗ от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности"). Данную деятельность кредитные организации осуществляют при наличии лицензии на осуществление банковских операций. При этом доверительное управление кредитными организациями валютными ценностями, а также драгоценными металлами и драгоценными камнями требует получения лицензий Банка России соответственно на осуществление банковских операций в иностранной валюте и на осуществление операций с драгоценными металлами;
2) доверительное управление эмиссионными ценными бумагами как разновидность профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг (ст. 5 ФЗ от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг"). Этот вид доверительного управления осуществляется на основании соответствующей лицензии Федеральной службы по финансовым рынкам, в том числе и кредитными организациями;
3) деятельность управляющих компаний по доверительному управлению:
а) инвестиционными резервами акционерных инвестиционных фондов (п. 4 ст. 3 ФЗ от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах");
б) паевыми инвестиционными фондами (п. 1 ст. 10 ФЗ "Об инвестиционных фондах");
в) средствами пенсионных накоплений (ст. 3 ФЗ от 24 июля 2002 года N 111-ФЗ "Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации");
г) средствами пенсионных резервов негосударственных пенсионных фондов (ст. 3 ФЗ от 7 мая 1998 года N 75-ФЗ "О негосударственных пенсионных фондах");
д) накоплениями для жилищного обеспечения военнослужащих (ст. 3 ФЗ от 20 августа 2004 года N 117-ФЗ "О накопительно-ипотечной системе жилищного обеспечения военнослужащих");
е) ипотечным покрытием (ст. 17 ФЗ от 11 ноября 2003 года N 152-ФЗ "Об ипотечных ценных бумагах").
Эти виды доверительного управления осуществляются на основании лицензии Федеральной службы по финансовым рынкам на осуществление деятельности по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами. Исключение составляет доверительное управление ипотечным покрытием, которое вправе осуществлять кредитные организации только при наличии лицензии на осуществление банковских операций.
5. Возможность или обязательность объединения имущества учредителей доверительного управления в единый имущественный комплекс.
С этим признаком связано деление доверительного управления на два вида:
1) индивидуальное доверительное управление, т.е. без объединения имущества учредителя доверительного управления с имуществом других лиц;
2) доверительное управление с объединением имущества учредителя доверительного управления с имуществом других лиц в единый имущественный комплекс. Такое объединение имущества в качестве возможного варианта предусмотрено для доверительного управления:
а) ценными бумагами (абз. 1 ст. 1025 ГК РФ, п. 2.11 Порядка осуществления деятельности по управлению ценными бумагами, утвержденного Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 3 апреля 2007 г. N 07-37/пз-н);
б) осуществляемого кредитными организациями в виде создания общих фондов банковского управления - ОФБУ (п. 2.4 Инструкции "О порядке осуществления операций доверительного управления и бухгалтерском учете этих операций кредитными организациями Российской Федерации" (N 63), утвержденной Приказом Банка России от 2 июля 1997 г. N 02-287, далее - Инструкция N 63). Это положение, установленное актом Банка России, основано на том, что среди возможных объектов доверительного управления в законе прямо упоминаются другие имущественные комплексы, т.е. имущественные комплексы, не являющиеся предприятиями (п. 1 ст. 1013 ГК РФ).
Для некоторых видов доверительного управления объединение имущества составляет их обязательный признак. Это такие виды, как:
а) доверительное управление паевыми инвестиционными фондами;
б) доверительное управление ипотечным покрытием.
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ ИМУЩЕСТВОМ
Отношения по доверительному управлению регулируются положениями гл. 53 ГК РФ. Однако для всех перечисленных видов доверительного управления устанавливаются специальные правила, закрепляющие особенности их правового регулирования. В этом и есть основной смысл их выделения в законах. Данные правила имеют приоритет по отношению к положениям ГК РФ как специальные. Соответственно, нормы ГК РФ могут применяться к ним только в части, не урегулированной специальными нормами. Это вытекает как из общеправовых принципов разрешения коллизий в праве, так и из выражающих принцип приоритета специальных норм перед общими законодательных положений, например содержащихся в п. 4 ст. 1012, абз. 3 ст. 1025 и п. 2 ст. 1026 ГК РФ, ст. 23 ФЗ от 24 апреля 2008 г. N 48-ФЗ "Об опеке и попечительстве". При этом следует учитывать, что нормы ГК РФ безусловным приоритетом по отношению к нормам других федеральных законов не пользуются <1>.
--------------------------------
<1> Подробнее об этом см.: Курбатов А.Я. Порядок разрешения коллизий в российском праве.
По некоторым видам доверительного управления осуществляется подзаконное правовое регулирование. В частности, Федеральная служба по финансовым рынкам разрабатывает и утверждает единые требования к правилам осуществления профессиональной деятельности с ценными бумагами (пп. 3 ст. 42 ФЗ "О рынке ценных бумаг"), а также осуществляет правовое регулирование целого ряда вопросов деятельности управляющих компаний в случаях, указанных в федеральных законах. Правила осуществления доверительного управления кредитными организациями установлены Банком России как органом, уполномоченным устанавливать для кредитных организаций правила бухгалтерского учета и отчетности (пп. 14 ст. 4 ФЗ от 10 июля 2002 г. N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)"). Однако если кредитные организации осуществляют доверительное управление эмиссионными ценными бумагами и денежными средствами, предназначенными для инвестирования в эти ценные бумаги или получаемыми в процессе такого управления, а также выполняют функции управляющих компаний (когда это возможно), они должны руководствоваться актами Федеральной службы по финансовым рынкам.
ОБЪЕКТЫ ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ
В соответствии с п. 1 ст. 1013 ГК РФ объектами доверительного управления может быть любое имущество, в том числе:
- предприятия и другие имущественные комплексы;
- отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу;
- ценные бумаги;
- права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, которые в данном случае на основании абз. 1 п. 1 ст. 149 ГК РФ могут быть приравнены к документарным ценным бумагам;
- исключительные права, которые на основании ст. 1226 ГК РФ носят имущественный характер.
Также в состав переданного в доверительное управление имущества включаются права, приобретенные доверительным управляющим в результате действий по доверительному управлению имуществом (п. 2 ст. 1020 ГК РФ). Иными словами, объектами доверительного управления могут быть не только любые вещи в традиционном понимании, но и обязательственные права требования, а также иное имущество. Тем самым следует сделать вывод, что ГК РФ каких-либо ограничений на передачу в доверительное управление определенных видов объектов гражданских прав не устанавливает.
Если говорить о существующих запретах, то не могут быть переданы в доверительное управление:
1) имущество, находящееся в хозяйственном ведении или оперативном управлении (п. 3 ст. 1013 ГК РФ);
2) доходы от размещения бюджетных средств на банковских депозитах, за исключением случаев, предусмотренных Бюджетным кодексом РФ (ст. 236 Бюджетного кодекса РФ).
Однако эти запреты касаются не самих объектов, а их принадлежности. Что касается денежных средств как объектов доверительного управления, то доверительное управление ими могут осуществлять кредитные организации на основании пп. 3 ч. 3 ст. 5 ФЗ "О банках и банковской деятельности". При этом привлечение кредитными организациями банковских вкладов отличается от доверительного управления денежными средствами тем, что по вкладам доход в виде процентов выплачивается в заранее определенном размере и вознаграждение кредитной организации вкладчик не выплачивает. При доверительном управлении дохода может и не быть, поэтому заранее обещать его запрещено (п. 5 ст. 28 ФЗ от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе"). Кроме того, доверительное управление имуществом, составляющим целевой капитал некоммерческих организаций, а также все виды доверительного управления, относящиеся к профессиональной лицензируемой деятельности, предполагают полностью или частично передачу в доверительное управление денежных средств.
Причем для этих видов существуют ограничения на использование определенных объектов доверительного управления. Однако эти ограничения касаются именно имущества, не являющегося деньгами. Например, в доверительное управление открытым и интервальным паевыми инвестиционными фондами могут быть переданы только денежные средства (п. 1 ст. 13 ФЗ "Об инвестиционных фондах"). При этом прямого запрета передавать в доверительное управление наличные деньги или, наоборот, безналичные денежные средства в действующем законодательстве нет. Да его и не может быть, поскольку, с одной стороны, наличные деньги используются физическими лицами без ограничений, с другой стороны, в предпринимательских отношениях их оборот ограничивается, что предполагает использование безналичных денежных средств. Также следует отметить, что встречающаяся в юридической литературе точка зрения о том, что гл. 53 ГК РФ не распространяется на доверительное управление денежными средствами, не основана на положениях ГК РФ.
Во-первых, денежные средства, как в наличной, так и безналичной форме, являются имуществом (ст. 128 ГК РФ).
Во-вторых, сам ГК РФ допускает их использование в качестве самостоятельного объекта доверительного управления в случаях, предусмотренных законами (п. 2 ст. 1013 ГК РФ).
В-третьих, права, приобретенные в результате доверительного управления и включаемые в состав переданного в доверительное управление имущества на основании п. 2 ст. 1020 ГК РФ, чаще всего представляют собой безналичные денежные средства. Однако на них требование о лицензировании доверительного управления денежными средствами распространяться не должно, поскольку в этом случае денежные средства не являются самостоятельным объектом доверительного управления.
Имущество, переданное доверительному управляющему, обособляется от другого его имущества (п. 1 ст. 1018 ГК РФ). Данное обособление производится в бухгалтерском учете по отдельным субсчетам и лицевым счетам, что возможно в отношении любого имущества. Обращение взыскания по долгам учредителя управления на имущество, переданное им в доверительное управление, не допускается, за исключением несостоятельности (банкротства) этого лица (п. 2 ст. 1018 ГК РФ). Основная проблема правового регулирования заключается в том, что специфика доверительного управления объектами, не являющимися вещами, не находит должного отражения в положениях ГК РФ о доверительном управлении.
О ПРИМЕНИМОСТИ КОНСТРУКЦИИ ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ
Поскольку ГК РФ не ограничивает передачу в доверительное управление какого-либо имущества, в правоприменительной практике периодически возникают вопросы о применимости конструкции доверительного управления к некоторым объектам. Прежде всего, такой вопрос возникает применительно к некоторым вещным правам, существующим в рамках обязательственных правоотношений (например, в отношении права пользования предметом аренды), а также к обязательственным правам требования.
По мнению автора, здесь основное значение имеет не вид объекта, а полномочия лица, которому они передаются.
Доверительное управление обязательно предполагает:
а) систематическое осуществление доверительным управляющим юридических и фактических действий с объектом доверительного управления. Систематичность здесь вытекает из длящегося (срочного) характера доверительного управления (ст. 1016 ГК РФ);
б) осуществление действий в интересах учредителя доверительного управления или выгодоприобретателя (ст. 1012 ГК РФ), что предполагает получение ими какого-либо положительного эффекта. Последнее обстоятельство предопределено отнесением договора доверительного управления к договорам на оказание услуг (п. 2 ст. 779 ГК РФ);
в) вступление доверительного управляющего в отношения с третьими лицами (ст. ст. 1020, 1022 ГК РФ).
Поэтому, например, не может быть признано доверительным управлением:
- получение другим лицом долга без использования полученных средств в интересах кредитора;
- предоставление другому лицу прав пользования или эксплуатации какого-либо имущества без его использования в отношениях с третьими лицами и т.д.
ИМУЩЕСТВЕННЫЕ КОМПЛЕКСЫ, НЕ ЯВЛЯЮЩИЕСЯ ПРЕДПРИЯТИЯМИ, КАК ОБЪЕКТЫ ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ
При объединении доверительным управляющим имущества учредителя доверительного управления, в том числе прав, с имуществом других лиц образуется имущественный комплекс, отличный от предприятия. Примером являются общие фонды банковского управления, создаваемые кредитными организациями. Соответственно возникает самостоятельный объект права собственности, который в отличие от имущественных комплексов, являющихся предприятиями, в силу отсутствия прямого указания об этом в законе к недвижимости не относится. В действующем законодательстве нет понятия иного, помимо предприятия, имущественного комплекса.
Однако, во-первых, это понятие в законах упоминается (см. п. 2 ст. 340 и п. 1 ст. 607 ГК РФ). Причем в этих случаях такие имущественные комплексы приравниваются к вещам как предметам залога и аренды.
Во-вторых, о возможности наличия прав собственности на имущественные права позволяет утверждать буквальное толкование ст. 128 ГК РФ, согласно которой объектом гражданских прав, в том числе прав собственности, могут быть сами имущественные права. Такой подход позволяет снять проблему объединения в один имущественный комплекс разных объектов гражданских прав, например наличных и безналичных денег, документарных и бездокументарных ценных бумаг и т.д.
Наиболее яркими примерами использования данного подхода являются следующие правовые конструкции:
а) предприятия как имущественного комплекса, признаваемого недвижимостью, но в состав которого входят и имущественные права (ст. 132 ГК РФ);
б) паевых инвестиционных фондов. Согласно ФЗ "Об инвестиционных фондах" паевой инвестиционный фонд - это обособленный имущественный комплекс, состоящий из имущества (в основном это денежные средства), переданного в доверительное управление управляющей компании учредителями доверительного управления с условием объединения этого имущества с имуществом иных учредителей, и из имущества, полученного в процессе такого управления (п. 1 ст. 10). Имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, является общим имуществом владельцев инвестиционных паев и принадлежит им на праве общей долевой собственности (п. 2 ст. 11);
в) переданного в доверительное управление ипотечного покрытия, которое состоит из обеспеченных ипотекой прав требования, но принадлежит владельцам ипотечных сертификатов участия на праве общей долевой собственности (ст. 3, п. 2 ст. 17, п. 2 ст. 18 ФЗ "Об ипотечных ценных бумагах").
О ПРАВАХ УЧРЕДИТЕЛЯ ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ
Широко распространенной ошибкой применения законодательства о доверительном управлении является то, что положение абз. 2 п. 1 ст. 1012 ГК РФ, согласно которому передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему, пытаются распространить на все объекты. Вместе с тем оно касается только объектов права собственности (вещей, включая приравненные к ним бездокументарные ценные бумаги, а также имущественных комплексов, не являющихся предприятиями).
Именно при объединении вещей, принадлежащих разным учредителям доверительного управления, а также при образовании имущественных комплексов неизбежно возникает режим общей долевой собственности как на имущество, находящееся в собственности двух или нескольких лиц. Причем данный режим возникает в силу указания в законе, а не из договоров (п. п. 1, 3 и 4 ст. 244 ГК РФ). Вопросы, касающиеся иных прав учредителя доверительного управления, разрешаются на основании общих положений гражданского законодательства.
Основными здесь являются следующие моменты:
1) при передаче в доверительное управление вещей учредитель доверительного управления обладает комплексом прав: у него сохраняется право собственности на вещи, переданные в доверительное управление, и возникают обязательственные права требования к доверительному управляющему (в частности, касающиеся возврата вещей и выплаты доходов, полученных от управления ими);
2) при передаче в доверительное управление не связанных с обладанием вещами имущественных прав, в том числе безналичных денег как обязательственных прав требования и исключительных имущественных прав, для учредителя доверительного управления происходит трансформация указанных прав в обязательственные права по договору доверительного управления, а сами эти права временно переходят к доверительному управляющему. При прекращении доверительного управления происходит обратная трансформация;
3) при объединении доверительным управляющим имущества учредителя доверительного управления с имуществом других лиц в единый имущественный комплекс у учредителя доверительного управления, вне зависимости от объекта доверительного управления, дополнительно к обязательственным правам по договору доверительного управления возникает право на долю в общей собственности на этот имущественный комплекс.
ПОДТВЕРЖДЕНИЕ ПРАВ УЧРЕДИТЕЛЯ ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ ПРИ СОЗДАНИИ ИМУЩЕСТВЕННЫХ КОМПЛЕКСОВ
В ряде случаев при создании имущественных комплексов доверительный управляющий должен выдать учредителю доверительного управления определенный документ, свидетельствующий о факте передачи имущества в доверительное управление. Так, кредитная организация как доверительный управляющий должна выдать учредителю доверительного управления на сумму внесенного имущества сертификат долевого участия, который является документом, свидетельствующим о факте передачи имущества в доверительное управление и о размере доли учредителя в составе общего фонда банковского управления (п. 2.7 Инструкции N 63).
Присоединение к договору доверительного управления паевым инвестиционным фондом осуществляется путем приобретения инвестиционных паев, выдаваемых управляющей компанией, осуществляющей доверительное управление этим паевым инвестиционным фондом (п. 1 ст. 11 ФЗ "Об инвестиционных фондах"). Присоединение к договору доверительного управления ипотечным покрытием осуществляется путем приобретения ипотечных сертификатов участия, выдаваемых управляющим ипотечным покрытием (п. 1 ст. 18 ФЗ "Об ипотечных ценных бумагах").
Однако правовая природа у этих документов разная. Сертификат долевого участия не является имуществом, т.е. ценной бумагой или долговым документом, и не может быть предметом договоров купли-продажи и иных сделок. Это информационный документ такой же правовой природы, как выписка по банковскому счету, выписка из реестра владельцев ценных бумаг и т.д. Переоформление сертификата долевого участия на другое лицо или группу лиц осуществляется на основании заявления, подаваемого владельцем сертификата долевого участия в кредитную организацию, создавшую общий фонд банковского управления (п. п. 2.7 и 6.15 Инструкции N 63). Такой подход связан с тем, что Банк России при осуществлении подзаконного правового регулирования не уполномочен законом на создание новых видов ценных бумаг.
Инвестиционный пай и ипотечный сертификат участия являются неэмиссионными именными ценными бумагами без номинальной стоимости. Удостоверяемые ими права фиксируются в бездокументарной форме (п. п. 1 - 3 ст. 14 ФЗ "Об инвестиционных фондах", ст. 2, п. п. 2 - 3 ст. 20 ФЗ "Об ипотечных ценных бумагах"). Данные ценные бумаги свободно обращаются на рынке ценных бумаг (п. 5 ст. 14 ФЗ "Об инвестиционных фондах", п. 5 ст. 20 ФЗ "Об ипотечных ценных бумагах").
О ВЕЩНЫХ ПРАВАХ ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЯЮЩЕГО
Действующие федеральные законы однозначно указывают на возникновение у доверительного управляющего в большинстве случаев вещных прав на имущество, полученное в доверительное управление.
Во-первых, вещные права возникают в любом случае, если вещь передается лицу в фактическое владение и пользование без перехода права собственности. В качестве примеров можно привести положения ГК РФ, устанавливающие:
а) возможность использования вещно-правовых способов защиты своих прав лицом, хотя и не являющимся собственником, но владеющим имуществом по основанию, предусмотренному договором (ст. 305 ГК РФ);
б) возможность использования данных способов защиты залогодержателем при передаче ему предмета залога (ст. 347 ГК РФ);
в) возникновение правомочий владения и пользования (правомочия, входящие в состав вещного права) у арендатора (ст. 606 ГК РФ) и т.д.
Во-вторых, правам доверительного управляющего присущи все три общих признака вещных прав:
1) вещные права могут принадлежать только лицам, не являющимся собственниками этого имущества (п. 2 ст. 216 ГК РФ). Согласно п. 4 ст. 209 и п. 1 ст. 1012 ГК РФ передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему;
2) для них характерно право следования, суть которого заключается в том, что переход права собственности на имущество к другому лицу не является основанием для прекращения иных вещных прав на это имущество (п. 3 ст. 216 ГК РФ). Отчуждение учредителем имущества, переданного в доверительное управление, не является основанием для прекращения доверительного управления (п. 1 ст. 1024 ГК РФ);
3) как носящие абсолютный характер они защищаются от их нарушения любым лицом вещно-правовыми способами защиты (ст. ст. 301 - 305 ГК РФ).
В ГК РФ со ссылкой на данные статьи прямо указано, что для защиты прав на имущество, находящееся в доверительном управлении, доверительный управляющий вправе требовать всякого устранения нарушения его прав (п. 3 ст. 1020 ГК РФ).
В-третьих, передача недвижимого имущества в доверительное управление подлежит государственной регистрации в том же порядке, что и переход права собственности на это имущество (п. 2 ст. 1017, п. 1 ст. 551 ГК РФ). При этом в соответствии с ФЗ от 21 июля 1997 г. N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" государственной регистрации подлежат не только права собственности, но и другие вещные права на недвижимое имущество, а также ограничения (обременения) этих прав (п. 1 ст. 4). При этом если доверительному управляющему предоставляется право распоряжения недвижимым имуществом (еще одно правомочие, входящее в состав вещного права), то это право должно быть зарегистрировано (ст. 30). С точки зрения прав собственности учредителя доверительного управления передача недвижимого имущества в доверительное управление является обременением (ст. 1, п. 6 ст. 12).
Управляющие компании закрытых паевых инвестиционных фондов, в состав которых может быть передано и недвижимое имущество (п. 2 ст. 13 ФЗ "Об инвестиционный фондах"), осуществляют регистрацию прав общей долевой собственности на это имущество владельцев инвестиционных паев в порядке, предусмотренном п. 4 ст. 24 ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним".
Подход о наличии у доверительного управляющего вещных прав соответствует как п. 2 ст. 1020 ГК РФ, согласно которому доверительный управляющий в отношении имущества, переданного в доверительное управление, осуществляет правомочия собственника, но в пределах, предусмотренных законом и договором доверительного управления имуществом, так и п. 1 ст. 216 ГК РФ, в соответствии с которым перечень вещных прав не является исчерпывающим. Он также снимает вопрос, связанный с передачей в доверительное управление вещей, определенных родовыми признаками, которые являются потребляемыми. Доверительный управляющий распоряжается данными вещами, так же как и носители права хозяйственного ведения, а потребляются они третьими лицами, с которыми он вступает в договорные отношения. У учредителя доверительного управления право собственности на них сохраняется.
Единственным исключением является передача в доверительное управление объектов, не являющихся вещами, по индивидуальному договору доверительного управления, когда происходит, как было указано выше, трансформация одних имущественных прав в другие. Как правило, противники наличия у доверительного управляющего вещных прав используют аргументацию, основанную на подмене понятий. Они сначала сравнивают доверительное управление с правом хозяйственного ведения как одним из видов вещных прав (т.е. не с общими признаками вещных прав, а с признаками одной разновидности таких прав), а затем делают вывод о несовпадении этих понятий применительно ко всем вещным правам.
РАСПОРЯЖЕНИЕ ИМУЩЕСТВОМ ДОВЕРИТЕЛЬНЫМ УПРАВЛЯЮЩИМ
В соответствии с ГК РФ ограничения прав доверительного управляющего по распоряжению переданным имуществом могут быть предусмотрены законом или договором доверительного управления (п. 1 ст. 1020 ГК РФ). По лицензируемым видам доверительного управления такие ограничения устанавливаются законами, а также органами, уполномоченными осуществлять подзаконное регулирование. Так, требования к составу и структуре активов акционерных инвестиционных фондов и активов паевых инвестиционных фондов установлены ст. ст. 33 - 35 ФЗ "Об инвестиционных фондах".
Ограничения деятельности управляющего ипотечным покрытием установлены ст. 23 ФЗ "Об ипотечных ценных бумагах". Что касается подзаконного правового регулирования, то, например, кредитным организациям нельзя вкладывать более 15 процентов активов общего фонда банковского управления в ценные бумаги одного эмитента либо группы эмитентов, связанных между собой отношениями имущественного контроля или письменным соглашением, за исключением государственных ценных бумаг (п. 6.14 Инструкции N 63).
Также кредитной организации, управляющей созданными ею общими фондами банковского управления, запрещается инвестировать средства этих фондов в ценные бумаги зависимых от нее организаций, а также дочерних организаций от зависимых организаций данной кредитной организации (п. 5 Положения об особенностях и ограничениях совмещения брокерской, дилерской деятельности и деятельности по доверительному управлению ценными бумагами с операциями по централизованному клирингу, депозитарному и расчетному обслуживанию, утвержденного Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 20 января 1998 г. N 3 и Положением Банка России от 22 января 1998 г. N 16-П).
ВЫДЕЛ ИМУЩЕСТВА ИЗ ИМУЩЕСТВА, ПЕРЕДАННОГО В ДОВЕРИТЕЛЬНОЕ УПРАВЛЕНИЕ И НАХОДЯЩЕГОСЯ В ОБЩЕЙ ДОЛЕВОЙ СОБСТВЕННОСТИ
Раздел имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд, и выдел из него доли в натуре не допускаются (абз. 2 п. 2 ст. 11 ФЗ "Об инвестиционных фондах"). То же самое установлено в отношении имущества, составляющего ипотечное покрытие (абз. 1 п. 2 ст. 18 ФЗ "Об ипотечных ценных бумагах").
Обращение взыскания на долю в таком имуществе должно производиться путем обращения взыскания на удостоверяющие соответствующие права ценные бумаги, т.е. на инвестиционные паи и ипотечные сертификаты участия (п. 3 ст. 15 ФЗ "Об инвестиционных фондах", п. 3 ст. 22 ФЗ "Об ипотечных ценных бумагах").
Для видов доверительного управления, подчиняющихся по этому вопросу положениям ГК РФ, действуют правила о том, что выдел имущества производится через отказ учредителя управления от договора при условии выплаты доверительному управляющему обусловленного договором вознаграждения. При этом доверительный управляющий должен быть уведомлен об этом за три месяца, если договором не предусмотрен иной срок уведомления. Имущество, находящееся в доверительном управлении, в этом случае передается учредителю управления, если договором не предусмотрено иное (ст. 1024 ГК РФ).
Обращения взыскания по долгам учредителя управления на имущество, переданное им в доверительное управление, как уже отмечалось, не допускается, за исключением несостоятельности (банкротства) этого лица. При банкротстве учредителя управления доверительное управление этим имуществом прекращается и оно включается в конкурсную массу (п. 2 ст. 1018 ГК).
Данные правила также являются специальными, но уже по отношению к общим правилам о разделе имущества, находящегося в долевой собственности, и выделе из него доли, закрепленным в ст. ст. 252 и 255 ГК РФ. В качестве иного договор доверительного управления может предусматривать, что учредителю управления возвращаются денежные средства, вырученные от реализации имущества, находящегося в доверительном управлении, или денежные средства, принадлежащие доверительному управляющему, с последующим возмещением выплаченных сумм за счет управляемого имущества. Такие правила, в частности, установлены для кредитных организаций (абз. 2 п. 6.5 Инструкции N 63).
ПЕРЕДАЧА ПРАВ ПО ДОГОВОРУ ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ
Передача прав учредителя доверительного управления другим лицам по договору доверительного управления паевым инвестиционным фондом или ипотечным покрытием осуществляется путем отчуждения соответственно инвестиционных паев и ипотечных сертификатов участия как ценных бумаг. При этом следует учитывать, что, присоединяясь к договору доверительного управления паевым инвестиционным фондом, физическое или юридическое лицо тем самым отказывается от осуществления преимущественного права приобретения доли в праве собственности на имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, а соответствующее право прекращается (абз. 3 п. 2 ст. 11 ФЗ "Об инвестиционных фондах"). Такие же правила установлены в отношении общей долевой собственности на имущество, составляющее ипотечное покрытие (абз. 2 п. 2 ст. 18 ФЗ "Об ипотечных ценных бумагах").
В отношении видов доверительного управления, по которым отсутствуют специальные положения, регулирующие этот вопрос, необходимо руководствоваться общими положениями ГК РФ. При этом договор о передаче прав по договору доверительного управления имуществом в большинстве случаев будет носить смешанный характер. В чистом виде договором на уступку прав требования он будет являться при передаче прав по индивидуальному договору доверительного управления, по которому в управление передавались только имущественные права. В остальных случаях, т.е. при объединении имущества, переданного в доверительное управление, в имущественный комплекс или при использовании в качестве объектов доверительного управления вещей, передается комплекс вещных и обязательственных прав. Соответственно в этом случае договор о передаче прав по договору доверительного управления имуществом будет одновременно являться основанием для перехода права собственности. Также следует учитывать, что применительно к уступке прав требования нет оснований говорить о том, что между учредителем доверительного управления и доверительным управляющим либо между выгодоприобретателем и доверительным управляющим складываются лично-доверительные отношения и, соответственно, для такой уступки на основании п. 2 ст. 388 ГК РФ требуется согласие доверительного управляющего как должника. Это связано с тем, что до выражения намерения воспользоваться своими правами по договору доверительного управления выгодоприобретатель вообще не является стороной в правоотношении, а получает свой статус только в силу указания учредителя управления. Соответственно раз у доверительного управляющего могут возникнуть обязанности производить исполнение любому лицу, указанному тем, с кем он заключал договор (учредителем доверительного управления), то и личность самого учредителя не может иметь для него существенного значения.
Что касается передачи доли в общей собственности на имущественный комплекс, то при отсутствии специальных правил она должна осуществляться по правилам ст. 246 ГК РФ. Однако основная проблема здесь заключается в том, что эти правила в некоторых случаях практически нереализуемы. В свою очередь, это предопределяет необходимость специального урегулирования этого вопроса применительно ко всем видам доверительного управления. Так, при возмездном отчуждении прав по договору доверительного управления, связанного с объединением имущества учредителя доверительного управления с имуществом других лиц в единый имущественный комплекс (в частности, при создании общих фондов банковского управления), невозможно соблюсти правила о преимущественном праве покупки других собственников. Вместе с тем следует учитывать, что несоблюдение данного правила не влечет ничтожности или оспоримости такой сделки. В соответствии с п. 3 ст. 250 ГК РФ при продаже доли с нарушением преимущественного права покупки любой другой участник долевой собственности имеет право в течение трех месяцев требовать в судебном порядке перевода на него прав и обязанностей покупателя, что также практически нереализуемо. О факте продажи доли другие участники не могут узнать, поскольку известить их обязан продавец доли, который, в свою очередь, их не знает, а самое главное, для них этот факт юридически безразличен (он никак их интересы не затрагивает).
Кроме того, следует учитывать, что, поскольку в отношениях доверительного управления нет специальных правил возникновения прав выгодоприобретателя, они возникают по общему правилу, закрепленному в ст. 430 ГК РФ для договоров в пользу третьего лица, с момента выражения им намерения воспользоваться своими правами по договору доверительного управления. По мнению автора, в качестве такого выражения может рассматриваться уже само осуществление передачи прав по договору доверительного управления имуществом.
Читайте ещё по этой теме:
Автор: Курбатов А.Я.