г. Москва, ул. Марксистская, д. 3, стр. 1, офис 421

Объект незавершенного строительства (недострой) как покупка

Непременной деталью современного городского пейзажа является огороженная стройплощадка и заброшенная коробка недоделанного здания. Именно это и есть «недострой» или «объект незавершенного строительства». Но самого определения этому понятию в российском законодательстве нет.

Так как на сегодняшний день пробелы в законодательстве ликвидированы нет сомнения в том, что объект незавершенного строительства является недвижимым имуществом, а не набором строительных материалов. Принятый 30 декабря 2004 г. Федеральный закон № 213-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского Кодекса Российской Федерации» прояснил сложившуюся ситуацию. В п. 1 ст. 130 ГК были внесены изменения, согласно которым объекты незавершенного строительства  включены в перечень недвижимых вещей.

Отнесение незавершенных строительством объектов к недвижимости подтверждалось и судебной практикой, однако при этом оговаривалось, при соблюдении каких условий это возможно. Как следует из п. 16 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25 февраля 1998 г. № 8 «О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав», «по смыслу статьи 130 ГК РФ и статьи 25 Закона Российской Федерации «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» не завершенные строительством объекты, не являющиеся предметом действующего договора строительного подряда, относятся к недвижимому имуществу». В п. 16 информационного письма ВАС РФ от 16 февраля 2001 г. № 59 отмечено, что право собственности на объект недвижимости, не завершенный строительством, подлежит регистрации только в том случае, если он не является предметом действующего договора строительного подряда и при необходимости собственнику совершить с этим объектом сделку.

При этом, как было отмечено, в п. 16 Постановления Пленума ВАС РФ № 8 от 25.02.98 недвижимым имуществом могут признаваться только такие объекты незавершенного строительства, которые не являются предметом действующего договора строительного подряда. Из данного разъяснения следует, что до тех пор, пока договор не прекратил свое действие, у сторон есть только обязательственные, но не вещные права на объект незавершенного строительства. У подрядчика, до тех пор, пока он не передал объект заказчику, есть только право владения. В случае прекращения договора подряда до завершения строительства, права на объект могут быть зарегистрированы в силу ст. 25 Закона о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним.

Судебная практика также подчеркивает, что непременным условием совершения сделок с объектами незавершенного строительства является государственная регистрация прав на него. Операции с торговой недвижимостью, которая находится на стадии «недостроя», ничем не отличаются от операций с иной недвижимостью.

ПРОЦЕСС РЕАЛИЗАЦИИ ОБЪЕКТА НЕЗАВЕРШЕННОГО СТРОИТЕЛЬСТВА  ВКЛЮЧАЕТ В СЕБЯ СЛЕДУЮЩЕЕ:

  • прекращение работ на объекте строительства;

Работы по строительству на объекте должны быть прекращены, договор строительного подряда расторгнут.

  • государственную регистрацию права на объект незавершенного строительства;

Прежде чем продавец решит  продавать объект недвижимости, необходимо зарегистрировать право собственности продавца на указанный объект. Для этого необходимо подготовить пакет документов и обратиться в отделение Федеральной регистрационной службы. Однако нужно быть готовыми к тому, что ФРС может отказать в регистрации права по формальным основаниям и продавцу неоднократно придется обращаться в ФРС с заявлением о регистрации права собственности на объект незавершенного строительства, устраняя те или иные недостатки.

ДЛЯ РЕГИСТРАЦИИ ПРАВА НА ОБЪЕКТ НЕЗАВЕРШЕННОГО СТРОИТЕЛЬСТВА НЕОБХОДИМО ПРЕДСТАВИТЬ СЛЕДУЮЩИЕ ДОКУМЕНТЫ:

  1. Распорядительный документ о предоставлении земельного участка под строительство объекта недвижимости.
  2. Документы, подтверждающие наличие установленных законом прав на земельный участок.
  3. Распорядительный документ, разрешающий строительство объекта.
  4. Документ о предполагаемом совершении сделки с объектом недвижимости (протокол общего собрания учредителей, решение совета директоров, предварительный договор и т.п.), который должен быть подписан руководителем организации или собственником и скреплен печатью организации.
  5. Документ об отсутствии или прекращении отношений (обязательств) по договору подряда на строительство объекта (документ о приостановке работ).
  6. Справка об источниках финансирования (как доказательство отсутствия прав третьих лиц на объект):

А) для юридического лица – документ, который должен быть подписан руководителем и главным бухгалтером и скреплен печатью общества,

Б) для физического лица – документ, подписанный собственником.

  • продажа объекта незавершенного строительства и регистрация перехода права на него;

Следующим шагом после регистрации права собственности продавца на объект незавершенного строительства является купля-продажа объекта и регистрация перехода права собственности на него. Повышенное внимание  следует уделить редакции договора купли- продажи «недостроя», оценить все риски . Если  регистрация права собственности продавца на «недострой» была осуществлена без проблем, то с большой степенью вероятности процесс купли-продажи и регистрации перехода правда на объект незавершенного строительства пройдет нормально.

  • завершение объекта строительством (подрядным или хозяйственным способом);

После того, как купля-продажа состоялась, и покупатель стал обладателем права собственности на желанный объект, строительство «недостроя» возобновляется. Заключается новый договор строительного подряда и продолжается строительство.

  • сдача объекта государственной комиссии;

После того как объект будет окончательно достроен, происходит сдача указанного объекта государственной комиссии. Далее следует государственная регистрация построенного объекта и ввод его в эксплуатацию. На всех указанных стадиях нужен тщательный правовой  и финансовый аудит. Необходимо детально разработать проект договора купли-продажи «недостроя», качественно готовить пакеты документов, связанные с регистрацией прав на указанный объект, а также внимательно относиться к финансовой и строительной документации. Следует также отметить, что принятие норм, допускающих государственную регистрацию прав на объекты недвижимости незавершенного строительства, и совершение сделок с такими объектами, стало огромным шагом на пути упорядочивания гражданского законодательства в отношении «недостроя». Ранее, в удостоверении и регистрации сделок с объектами незавершенного строительства отказывали, мотивируя это тем, что предмет сделки не сдан в эксплуатацию, не прошел регистрацию и сложно с достоверностью установить принадлежность прав на него конкретному лицу.

Таким образом, приняв решение о реализации объекта незавершенного строительства, необходимо зарегистрировать право собственности на упомянутый объект. Согласно ст.25 Федерального закона от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» право собственности на объект незавершенного строительства регистрируется в случае:

- если земельный участок, отведенный для создания объекта недвижимого имущества, принадлежит заявителю на праве собственности, право собственности заявителя на объект незавершенного строительства регистрируется на основании документов, подтверждающих право собственности на данный земельный участок, разрешения на строительство, проектной документации и документов, содержащих описание объекта незавершенного строительства.

  • если земельный участок, отведенный для создания объекта недвижимого имущества, принадлежит заявителю на ином праве, чем право собственности, право собственности заявителя на объект незавершенного строительства регистрируется на основании документов, подтверждающих право пользования данным земельным участком, разрешения на строительство, проектной документации и документов, содержащих описание объекта незавершенного строительства.

В настоящее время существует достаточно нормативно - правовых актов, материалов судебной практики и разъяснений различных государственных органов. Однако более подробные разъяснения даны в письме Пенсионного фонда Российской Федерации от 20.11.2000 г № ВП-09-25/10220 «О сделках по купле-продаже объектов незавершенного строительства», Письме Пенсионного фонда Российской Федерации от 13.08.2001 г. № ЮБ – 09-27/6616 «О купле-продаже объектов незавершенного строительства» для региональных отделений Пенсионного фонда. Именно в этих письмах есть ответы на многие вопросы о порядке и условиях покупки «недостроя». Положения этих писем применимы к сделкам купли-продажи недвижимости в целом, поскольку ПФ РФ разъясняет общие положения закона и дает практические рекомендации по их применению:

В соответствии со статьей 130 Гражданского кодекса Российской Федерации объект незавершенного строительства является недвижимым имуществом.

В соответствии со статьей 219 Гражданского кодекса право собственности на здания, сооружения и другое вновь создаваемое недвижимое имущество, подлежащее государственной регистрации, возникает с момента такой регистрации.

Постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25 февраля 1998 г. № 8 установлено, что не завершенные строительством объекты, не являющиеся предметом действующего договора строительного подряда, относятся к недвижимому имуществу. Из пункта 16 вышеназванного Постановления следует, что если договор подряда на строительство объекта не расторгнут, то заказчик не имеет права отчуждать не завершенный строительством объект, так как у подрядчика сохраняется право на продолжение строительства данного объекта. В связи с изложенным при заключении договора купли - продажи объекта незавершенного строительства следует, прежде всего, потребовать у продавца представления доказательств расторжения договора подряда на строительство данного объекта, а также регистрации данного объекта в качестве объекта недвижимости и предоставления свидетельства о государственной регистрации права собственности на данный объект.

При заключении договора купли - продажи региональные отделения, несмотря на наличие свидетельств о государственной регистрации объектов незавершенного строительства, должны требовать от продавцов представления следующих документов:

  • решение муниципального образования о земельном отводе под строительство объекта;
  • разрешение уполномоченного органа власти на строительство на данном участке объекта (в целях исключения возможности самовольной постройки и наступления в связи с этим негативных последствий, установленных статьей 222 Гражданского кодекса Российской Федерации);
  • план объекта незавершенного строительства, составленный и утвержденный БТИ;
  • проектно - техническая и проектно - сметная документация, а также другие документы, содержащие описание объекта незавершенного строительства.

Однако купля-продажа «недостроя» имеет и  свои «подводные камни». Приобретая объект незавершенного строительства, необходимо проверить, зарегистрировано ли право на объект незавершенного строительства. Это можно проверить, запросив выписку  ЕГРП (единого государственного реестра прав) на интересующий вас объект. Лицам, приобретающим земельный участок с «недостроем», важно знать, что земельный участок с незарегистрированным объектом незавершенного строительства может в последствии привести к ограничению права пользования участком. Характерный пример.

ООО решило приобрести земельный участок с находящимся на нем строящимся зданием торгового центра. Решив ускорить купли - продажу здания и земли, ООО приняло решение о покупке земельного участка, при этом договор купли-продажи земельного участка о «недострое» умалчивал, так как планировалось приобрести землю, достроить здание и уже зарегистрировать его как готовый объект.

Однако в силу закона Покупатель приобрел земельный участок, но не приобрел права собственности на строящийся объект недвижимости, т.к. объект незавершенного строительства не был зарегистрирован. Таким образом, покупатель владеет только земельным участком с ограничением (сервитут) на часть земли, на которой расположена недвижимость. Это связано с тем, что земельный участок, на котором находится недвижимость, принадлежащая продавцу, продается без передачи в собственность покупателя этой недвижимости, то за продавцом сохраняется право пользования частью земельного участка, которая занята недвижимостью (ст. 553 ГК РФ). Причем, если в договоре условия пользования соответствующей частью земельного участка не определены, продавец сохраняет право ограниченного пользования (сервитут) той частью земельного участка, которая занята недвижимостью и необходима для ее использования.

В указанном случае недостроенные объекты также являются объектами недвижимости (ст. 130 ГК РФ). А прежде чем осуществлять продажу объектов незавершенного строительства, продавец обязан произвести государственную регистрацию права собственности на них. В результате ООО стало собственником земельного участка, однако продавец продолжил строительство торгового центр и зарегистрировал право собственности на объект. Тем самым, продавец сохранил за собой торговый центр и право пользования частью земельного участка под ним. ООО же приобрело только земельный участок с ограниченным пользованием.

В указанном случае, возможный выход – это заключение предварительного договора купли-продажи объекта незавершенного строительства, в соответствии с которым по истечении одного года стороны обязаны заключить договор купли-продажи недвижимости на финансовых условиях, предусмотренных предварительным договором. К этому моменту продавец должен будет зарегистрировать «недострой» на себя. Если же он будет продавать незарегистрированные объекты незавершенного строительства, предварительный договор купли-продажи и, соответственно, основной договор купли-продажи могут быть признаны недействительными.

Бывают случаи и безвыходные.

В 2002 г. ОАО приобрело по договору купли-продажи у ЗАО, находящегося в процедуре банкротства, недостроенный торговый центр. Продавался данный центр как объект незавершенного строительства. Однако ОАО не смогло зарегистрировать право собственности на торговый центр в регистрационной палате, т.к. ЗАО не зарегистрировало ранее свое право собственности на это имущество. В целях разрешения данной ситуации ОАО обратилось в арбитражный суд с заявлением об установлении факта, имеющего юридическое значение. Однако суд совершенно правомерно оставил данное заявление без рассмотрения ввиду ничтожности сделки, совершенной между ОАО  и ЗАО, указав, что ЗАО произвело отчуждение объекта, не зарегистрировав за собой в соответствии с действующим законодательством право собственности на него. Поскольку ЗАО было уже ликвидировано в результате завершения процедуры банкротства, постольку ОАО попало в юридически неразрешимую ситуацию: сделка купли-продажи недвижимости ничтожна (что влечет за собой соответствующие последствия), а продавец ликвидирован (непонятно вообще, кому возвращать имущество в результате двусторонней реституции, соответственно денежные средства, заплаченные по сделке, получить не от кого). Единственным положительным моментом являлось то обстоятельство, что земля, на которой находился торговый центр, принадлежала ОАО на праве собственности.

Таким образом, законных путей разрешения данного рода ситуации нет.

Поэтому, приобретая «недострой», чтобы не оказаться в тяжелой правовой и финансовой ситуации, необходима тщательная правовая проверка объекта незавершенного строительства. Однако, объект незавершенного строительства можно приобрести и иным способом, например, купить компанию, которой принадлежит земельный участок со строящимся на нем торговым центром. Или осуществить реорганизацию (слияние, присодинение) своей компании и компании, владеющей необходимыми активами.

На рынке немало фирм, готовых вложить денежные средства в недостроенные объекты, а затем, достроив их, сдавать торговые площади в аренду. Объект незавершенного строительства можно приобрести, например, купив компанию, которой принадлежит земельный участок со строящимся на нем торговым центром. Или осуществить реорганизацию (слияние, присоединение) своей компании и компании, владеющей необходимыми активами.

ООО «А» принадлежит на праве собственности земельный участок, площадью 1 га. На участке велось строительство торгового центра. Однако в связи с недостатком денежных средств, строительство объекта было заморожено, и торговый центр перешел в разряд долгостроя. Объект привлек внимание ООО «В». Для того, чтобы стать обладателем «недостроя», ООО «В» приобрело 100 % доли ООО «А», т.о. стало владельцем компании и одновременно собственником земельного участка. ООО «В» продолжило строительство торгового центра. Торговый центр был достроен и сдан в эксплуатацию.

Приобрести компанию, владеющую «недостроем»,  возможно путем приобретения контрольного пакета ак­ций или доли участия в уставном капита­ле компании-владельце через смену учредителей в компании-продавце.

Процесс приобретения компании, владеющей необходимыми активами, можно разделить на следующие этапы:

  1. Проверка документов: Необходимо проверить учредительные документы компании, документы, подтверждающие полномочия исполнительного органа, документы, связанные с объектом незавершенного строительства, документы на земельный участок под «недостроем», получить самостоятельно выписку из ЕГРЮЛ на компанию-продавца, из ЕГРП на земельный участок и т.д.
  2. Подготовка документов для совершения смены учредителей: необходимо заполнить заявление в налоговую инспекцию, нотариально его заверить, подписать договора купли-продажи доли с каждым участником Общества, уведомить Общество о совершенных сделках и т.д.
  3. Регистрация изменений. Срок регистрации заявлений в налоговой инспекции - 5 рабочих дней.
  4. По истечении указанного срока новое лицо становятся участником Общества, которому принадлежит недвижимость.

Преимущества такого способа приобретения «недостроя» как покупка компании, владеющей объектом незавершенного строительства, состоят главным образом в отсутствии необходимости регистрации права собственности на «недострой», последующей перерегистрации права собственности на него. Кроме того, существуют плюсы и в отношении налогообложения. К подобным сделкам не применяется  налог на добавленную стоимость (пп.12 п.2 ст.149 НК РФ). А вот сделки купли-продажи недвижимости облагаются налогом на добавленную стоимость в размере 18%.

Приобретая компанию, покупатель выигрывает и по времени, т.к. регистрация права на объект недвижимости, приобретенный по договору купли-продажи, по закону осуществляется в течение календарного месяца. Однако регистратор вправе приостановить процедуру для проверки каких-либо документов и выяснения обстоятельств. Значит, процедура регистрации может затянуться. Также, к регистрации объектов незавершенного строительства предъявляются дополнительные требования. Например, регистрация перехода прав на объект незавершенного строительства требует прекращения договора строительного подряда. Нельзя забывать и о рисках. Покупка действующей компании чревата приобретением и ее задолженностей, а потому требуется провести детальную проверку приобретаемой компании.

Так, ЗАО «Х» приобрело 100 % доли ООО «А». На балансе компании числилось несколько земельных участков и один объект незавершенного строительства. ЗАО «Х» пренебрегло детальной проверкой приобретаемой компании. В результате получило компанию с тремя небольшими земельными участками, «недостроем» на уровне фундамента и огромный долг по сумме, превышающий стоимость всех земельных участков и «недостроя» в целом. В итоге долг был подтвержден оппонентом в суде и взыскан на основании исполнительного листа с ЗАО «Х». Таким образом, ЗАО «Х» не только не приобрело желаемый объект, но и понесло существенные финансовые потери. Этот пример показателен для тех компаний, которые пренебрегают полной правовой проверкой приобретаемой компании.

При совершении сделки (покупка акций или долей) не забывать о соблюдении антимонопольного законодательства. В случаях, предусмотренных ст. 28 Федерального закона «О защите конкуренции», может потребоваться согласие на сделку Федеральной антимонопольной службы. Если вы приобретаете «недострой» путем покупки долей (акций) компании, владеющей объектом незавершенного строительства, необходим аудит всей документации продаваемой компании.

Преимущества данной сделки в относительной дешевизне по сравнению со сделками с самими объектами недвижимости (в силу отсутствия выплаты НДС, налога на прибыль). А приобретение компании зачастую сопровождается получением продавцом разрешительной документации относительно объекта незавершенного строительства и наработанным административным ресурсом. Однако появляются  дополнительные риски по принятию и управлению еще одной компанией. Также, при приобретении акций (долей) покупателю необходимо обратить особое внимание на действия продавца по соблюдению процедуры совершения сделки и ее соответствие нормам права. Покупатель может потерять по вине продавца приобретенную компанию, объекты недвижимости, а также понести денежные потери. Возможность же возврата денежных средств сомнительна, учитывая то, что зачастую цена сделки существенно ниже реально выплаченных денежных средств.

Еще способ приобрести объект незавершенного строительства - осуществление реорганизации (слияние, присоединение) своей компании и компании, владеющей необходимыми активами.

ООО «А» - собственник земельного участка вело строительство торгово-развлекательного центра. ООО «В» приобрело строящийся торгово-развлекательный комплекс путем присоединения к себе ООО «А», иными словами реорганизовавшись в форме присоединения. В результате ООО «А» прекратило свое существование, а ООО «В» в числе других активов компании «А» приобрело и недостроенный торгово-развлекательный центр.

Статья 57 ГК РФ предусматривает 5 форм реорганизации юридического лица: слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование. Реорганизация может быть осуществлена по решению учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. В любом случае необходимо детально изучить учредительные документы компании-продавца, а так же ознакомиться с нормами законодательства, регулирующими вопросы реорганизации юридических лиц.

В рамках вопроса о приобретении «недостроя» интересуют две формы реорганизации:

Слияние - это создание на базе двух или нескольких фирм новой компании с передачей ей всех прав и обязанностей этих юридических лиц в соответствии с передаточным актом. Полностью передаются активы и пассивы: денежные средства и другое имущество, обязательства (с учетом задолженности по налогам), капитал и резервы, в том числе и интересующие нас объекты незавершенного строительства.

Присоединение - это когда одна или несколько фирм прекращают деятельность, а их права и обязанности переходят другой компании. В результате реорганизации в форме присоединения те фирмы, которые присоединяются, прекращают свое существование. Компания, к которой они присоединились, становится правопреемником всех прав и обязанностей на основании передаточного акта.

Юридическое лицо считается реорганизованным в форме слияния с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица. То есть, собственником «недостроя» возможно стать с момента  государственной регистрации новой компании. При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица. Собственником объекта незавершенного строительства вы станете с момента прекращения деятельности присоединенной компании. Согласно ст. 58 ГК РФ при слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом. При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом. Таким образом, решив провести реорганизацию своей компании и компании, владеющей объектом незавершенного строительства, советуем провести ее в форме присоединения, так как слияние более сложная и по времени и по порядку реализации форма реорганизации.

Этот способ приобретения «недостроя» имеет ряд недостатков.

При осуществлении реорганизации не следует забывать об антимонопольном законодательстве. Согласно ст. 27 Федерального закона «О защите конкуренции» с предварительного согласия антимонопольного органа осуществляются следующие действия:

  1. слияние коммерческих организаций (за исключением финансовых организаций), если суммарная стоимость их активов (активов их групп лиц) по бухгалтерским балансам по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую дате представления ходатайства (далее также - последний баланс, в случае представления в антимонопольный орган уведомления последним балансом считается бухгалтерский баланс по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую дате представления уведомления), превышает три миллиарда рублей или суммарная выручка таких организаций (их групп лиц) от реализации товаров за календарный год, предшествующий году слияния, превышает шесть миллиардов рублей либо если одна из таких организаций включена в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более чем тридцать пять процентов;
  2. присоединение коммерческой организации (за исключением финансовой организации) к иной коммерческой организации (за исключением финансовой организации), если суммарная стоимость их активов (активов их групп лиц) по последним балансам превышает три миллиарда рублей или суммарная выручка таких организаций (их групп лиц) от реализации товаров за календарный год, предшествующий году присоединения, превышает шесть миллиардов рублей либо если одна из таких организаций включена в реестр.

В ст. 30 Федерального закона  «О защите конкуренции» предусмотрены сделки и  иные действия, об осуществлении которых должен быть уведомлен антимонопольный орган. Кроме того, в связи с тем, что процесс реорганизации так или иначе сопровождается ликвидацией одного или нескольких юридических лиц, возникает обязанности уведомления кредиторов. Кредиторы юридического лица в течение тридцати дней с даты направления им уведомлений или в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о принятом решении вправе письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств юридического лица и возмещения им убытков. Не уведомление кредитора является основанием для признания реорганизации недействительной.

Компания А решила приобрести объект незавершенного строительства путем присоединения компании В, который принадлежит земельный участок и которая осуществляет строительство. Однако при осуществлении процедуры реорганизации в форме присоединения компании не выполнили условие об уведомлении кредиторов компании В. В связи с тем, что неуведомление кредиторов о реорганизации юридического лица свидетельствует о нарушении установленной законом процедуры образования нового юридического лица и является основанием для признания реорганизации недействительной, кредитором компании В был подан иск в суд о признании проведенной реорганизации недействительной. В результате решение было вынесено в пользу кредитора и реорганизация была признана недействительной. Таким образом, компания А понесла потери связанные с вложенными в указанный проект денежными средствами, а также существенными были и неоправданные временные затраты.

Подобный способ приобретения «недостроя» более сложный, и компания, выбравшая его, скорее всего, будет руководствовать приобретением не только и не столько объекта незавершенного строительства, сколько наличием у компании-продавца еще более привлекательных активов.

Читайте ещё по этой теме:

Автор: М. Фирсова

1

Оставить комментарий